怎樣可以拿回定金 如何分析認(rèn)購書中定金的性質(zhì)

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• 138****3946

  購房者在繳納定金后，因為種種原因取消購房計劃的情況時有發(fā)生，此時定金是退還是不退，同時困擾著開發(fā)商與購房者。要道清個中奧秘，關(guān)鍵就在于商品房認(rèn)購書之法律效力的認(rèn)定，我們通過具體案例來了解一下。 案例 劉先生與某房地產(chǎn)公司簽訂了一份商品房認(rèn)購書，約定劉先生向該房地產(chǎn)公司預(yù)訂商品房一套，價款為人民幣40萬元。在簽訂認(rèn)購書后的15日內(nèi)，劉先生必須與該房地產(chǎn)公司簽訂正式的商品房買賣合同。認(rèn)購書簽訂時劉先生向該房地產(chǎn)公司交納定金2萬元，作為雙方簽訂正式商品房買賣合同的保證。當(dāng)劉先生要與該房地產(chǎn)公司簽訂正式的商品房買賣合同時，卻無法與該公司就合同具體條款協(xié)商一致，導(dǎo)致未能簽訂正式合同。劉先生提出要退回定金，而該房地產(chǎn)公司則提出劉先生所交定金不予退回。 商品房認(rèn)購書 在我國法律中，并沒有明確界定“商品房認(rèn)購書”這一文書形式，簽定該文件也不是購買商品房的必經(jīng)程序。通過總結(jié)，我們得出了一份商品房認(rèn)購書發(fā)生法律效力所必須同時具備的幾個條件： 1、所購的房地產(chǎn)符合商品房預(yù)售條件，即取得《商品房預(yù)售許可證》。如果開發(fā)商未取得《商品房預(yù)售許可證》就采用內(nèi)部認(rèn)購等方式與購房者簽訂該商品房的認(rèn)購書，該樓宇認(rèn)購書會因違反《城市房地產(chǎn)管理法》中有關(guān)商品房預(yù)售條件的強(qiáng)制性規(guī)定而無效。 2、認(rèn)購書要具備合同生效的主要條款，至少要包括如下條款：認(rèn)購房屋的位置、面積、單價、總價及簽訂正式合同的時間等，否則認(rèn)購書無法實際履行，沒有產(chǎn)生效力的事實基礎(chǔ)。 3、內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第五十二條規(guī)定，違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的合同無效。 一般來說，一份具備以上條件的商品房認(rèn)購書才能對雙方具有約束力。那么在上述案例中劉先生要求退回定金能得到法律的支持嗎?如果該認(rèn)購書不具備上述條件，無法律效力，則劉先生可取回所交“定金”。但如果認(rèn)購書具備上述條件，又會出現(xiàn)何種情況呢？要想得出一個明晰的答案，就要分析一下認(rèn)購書中所稱定金的性質(zhì)了。 根據(jù)認(rèn)購書本身作為預(yù)約合同的性質(zhì)，這里的定金應(yīng)該理解為立約定金?！?*高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國擔(dān)保法〉若干問題的解釋》第一百一十五條規(guī)定：“當(dāng)事人約定以交付定金作為訂立主合同擔(dān)保的，給付定金的一方‘拒絕訂立’主合同的，無權(quán)要求返還定金;收受定金的一方‘拒絕訂立’合同的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金?！?因此，如果買賣雙方都不是“拒絕訂立”或“不簽訂”正式的商品房買賣合同，而只是因一些具體條款無法達(dá)成一致意見，導(dǎo)致未能簽約，那么賣方應(yīng)把定金全部返還買方，不應(yīng)以此為由“沒收定金”。通過分析，可以得出結(jié)論，劉先生仍是可以要求取回定金的。

  查看全文↓ 2016-07-12 10:33:09

相關(guān)問題

• 問 如何追討，房屋認(rèn)購書中的定金？
  答

  首先，如果開發(fā)商沒有銷售許可證，購房者有權(quán)要求開發(fā)商退還全部定金及其利息。其次，如果開發(fā)商有銷售許可證，關(guān)鍵看購房者與開發(fā)商所簽的認(rèn)購書對定金退還有無特殊約定;如有約定，從其約定。再者，如是出于購房者的原因未能與開發(fā)商簽署正式商品房買賣合同，而開發(fā)商又不存在任何違約情況的，購房者支付的定金是不予退還的，但如果是因合同條款未能達(dá)成一致則開發(fā)商應(yīng)退還定金。其他情況下，定金是否可以退回，購房者可參照以下情形判斷：1、在不知道房屋被抵押的情況下，張旭鋒律師認(rèn)為在這種情況下，定金是絕對可以退還的，而且發(fā)展商應(yīng)該支付給購房者兩倍的賠償金。在不知道所售房屋的基本狀況下，購房者交付的定金也是可以退還的。同樣，如果購房者看不中合適的房子，也沒有簽認(rèn)購書，這種沒有具體約定的定金也是可以退的。在討論對所購買的樓房編號存在疑點的案例時，是發(fā)展商原因?qū)е陆灰椎牟淮嬖冢_發(fā)商負(fù)有舉證責(zé)任;開發(fā)商不能舉證的，購房者有權(quán)要求退回定金。2、有購房者抱怨自己是在售樓人員的誤導(dǎo)下交付定金的，如房子的光線并不如售樓人員說的那樣好等誤導(dǎo)，因此要求退還定金。售樓人員的這種行為不是根本性的違約，只能說是瑕疵的問題，因此，定金是不能退回的;且那些由于個人原因如供樓能力下降等而要求解除合同的，這種情況的定金也不能退回。因為這是購房者必須面臨的交易風(fēng)險。

• 問 認(rèn)購書中的定金和訂金有什么不同，如何理解？
  答

  購房者在簽訂認(rèn)購書時注意“定金”和“訂金”的區(qū)別?！岸ń稹笔欠筛拍?，其目的是在于對《商品房買賣合同》的成立或履行起擔(dān)保作用，并有法定的定金規(guī)則，即給付定金的一方不履行合同義務(wù)，無權(quán)要求返還定金，接受定金的一方不履行義務(wù)，則應(yīng)該雙倍返還定金。而“訂金”在法律上是不明確的，現(xiàn)在一般被視為預(yù)付款。 沒有取得《商品房預(yù)售許可證》的商品房，不得簽訂認(rèn)購書的，即使要簽也不能涉及定金（訂金）、預(yù)付款等變相預(yù)售的內(nèi)容。

• 問 認(rèn)購書中約定的定金究竟是立約定金還是違約定金？
  答

  從法律效力上說，商品房認(rèn)購書中約定定金，對于買賣雙方都具有同等約束力，但是實際上購房者承擔(dān)定金罰則的可能性要比開發(fā)商大得多。在認(rèn)購階段，購房者僅對房屋的大致情況有所了解，買賣雙方并未就合同條款進(jìn)行任何實質(zhì)性磋商。而一旦進(jìn)入正式合同的談判階段，購房者有可能會發(fā)現(xiàn)合同條款的內(nèi)容與自己**初的設(shè)想差距甚遠(yuǎn)。在這種情況下要求購房者承諾一定與開發(fā)商簽署買賣合同，顯然是不公平的。如果購房者堅持要按照自己的意愿修改合同條款，在開發(fā)商無法接受的情況下，極有可能會使合同無法簽署。在這種情況下，開發(fā)商就有可能會援引商品房認(rèn)購書中的定金條款，認(rèn)為是因為購房者的原因而未能在約定的時間內(nèi)簽訂商品房買賣合同，從而扣除購房者定金。

• 問 認(rèn)購書定金可以退嗎
  答

  認(rèn)購書定金通常在簽訂完畢之后是不可以退還的。當(dāng)購房者不想購買房屋時，那么就構(gòu)成了違約，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任，但是，如果是由于出售方出現(xiàn)了違約等相關(guān)情況，那么是可以要求退還定金的。在簽訂認(rèn)購書時，應(yīng)當(dāng)注意認(rèn)購書中的權(quán)利與義務(wù)的對等性，應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)平等自愿的原則，購房者與出售方在簽訂認(rèn)購協(xié)議的過程中應(yīng)當(dāng)規(guī)定相應(yīng)的義務(wù)，而且義務(wù)應(yīng)當(dāng)圍繞合同的目的實現(xiàn)而進(jìn)行確定，雙方中的任何一方的義務(wù)都不能過多或者是過少。另外，如果出售方在簽訂認(rèn)購書時，對于購房者承諾了一些相應(yīng)的條件，比如，對于房屋的價格進(jìn)行保留或者是保留相應(yīng)的房號等情況時，應(yīng)當(dāng)把這些內(nèi)容全部寫入認(rèn)購書中，這樣也就避免了之后出現(xiàn)糾紛的情況，更好的保障了購房者的利益。

• 問 認(rèn)購書退定金的狠招
  答

  認(rèn)購書退定金需要在相應(yīng)的條件之下才能夠退定金，根據(jù)我國對于商品房的銷售管理辦法，如果開發(fā)商并不具備有銷售商品房的資格，也就是沒有取得預(yù)售商品房許可證是不能夠向購房人收取任何預(yù)訂性質(zhì)的費用的。如果開發(fā)商屬于五證不齊，所繳納的定金可以退還。而且在簽署認(rèn)購書時，雙方對于合同條款協(xié)商不成，或者開發(fā)商存在有欺詐的行為，也可以要求開發(fā)商退還定金。我們在購房時不要輕易的繳納定金，可以直接選擇簽訂商品買賣合同，而且所簽署的定金可以寫成“訂金”、“預(yù)付款”、“保證金”，如果所簽署的買賣合同無法生效，所繳納的款項是否能夠退回的。而且大家要對所簽署的協(xié)議進(jìn)行仔細(xì)的查看，清楚的了解到什么情況之下可以退定金，以及所承擔(dān)的違約責(zé)任明確了之后再簽字。