按揭房可以保全嗎? 銀行的按揭房是否可以作為財產(chǎn)保全

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• 148****7405

  和法官溝通，看看法院接受不接受。有的法院只接受全款無貸款的房產(chǎn)做擔保。
  　　實際上你可以找當?shù)氐挠性V訟財產(chǎn)保擔保業(yè)務的擔保公司為你擔保，收費低，手續(xù)方便。
  　　財產(chǎn)保全，也叫訴訟保全。它是指法院審理案件時，在作出判決前為防止當事人（被告）轉移、隱匿、變賣財產(chǎn)，依職權對財產(chǎn)作出的保護措施，以保證將來判決生效后能得到順利執(zhí)行。具體措施一般有查封、扣押、凍結。財產(chǎn)保全一般由當事人（原告）申請，由人民法院審查決定是否采取財產(chǎn)保全措施。對當事人（原告）沒有提出申請的，但爭議的財產(chǎn)可能有毀損、滅失或其他危險的，法院可依職權采取保全措施。

  查看全文↓ 2019-03-26 20:20:07
• 141****0014

  　《**高人民法院關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》第102條規(guī)定“人民法院對抵押物、留置物可以采取財產(chǎn)保全措施，但抵押權人、留置權人有優(yōu)先受償權”。根據(jù)此規(guī)定，也就是說銀行的按揭房是可以用來作財產(chǎn)保全的，但是，若產(chǎn)權人斷供，將來銀行有優(yōu)先受償權。也就是說，買了房子先償還銀行剩余的欠款，然后才輪到抵押權人。
  　　相關法律知識： 財產(chǎn)保全的擔保 《國家賠償法》規(guī)定，財產(chǎn)保全錯誤而產(chǎn)生的賠償，由人民法院負擔。所以，在實踐操作中，當事人提交財產(chǎn)保全申請時，法院一般會要求申請人提供相應的擔保。 擔保方式一般為現(xiàn)金或實物的抵押。如果當事人沒有足夠的現(xiàn)金和相應的實物，也可申請由擔保公司提供擔保。擔保公司提供擔保一般為信用擔保，不用辦理抵押手續(xù)。
  　　《北京市高級人民法院關于財產(chǎn)保全若干問題的規(guī)定》(試行) 第四條規(guī)定：“申請人申請財產(chǎn)保全可以以下列方式提供擔保： (一)申請人提供物的擔?；颥F(xiàn)金擔保; (二)第三人提供信用擔保、物的擔?；颥F(xiàn)金擔保; (三)專業(yè)擔保公司提供信用擔保。”

  查看全文↓ 2019-03-26 20:20:03
• 145****9028

  根據(jù)保全的對象不同，保全分為查封、扣押、凍結。法院在做財產(chǎn)保全的時候，一般只對申請人的申請進行形式審查（如起訴材料中的訴訟請求，保全申請、擔保材料等），對于申請人所申請保全的財產(chǎn)是否超標的只能通過常理進行大概的判斷。對于申請人所申請保全的財產(chǎn)明顯超過訴請標的的，法院一般不會同意超標的部分的保全，但是如果法院無法判斷是否超標的，就有可能應申請人的申請對被申請人的財產(chǎn)進行了保全，這就有可能導致超標的保全（這不能說法院有過錯）。
  
  
  
  對于超標的保全，實務中一般是被申請人（一般是被告）提出超標的保全的異議并申請解除超標的部分的保全（或者通過提供擔保的方式解除全部的保全）。
  
  
  
  其實，根據(jù)法律的規(guī)定，法院對于超標的保全不需要被申請人的異議或者申請即有權解除超標的部分的保全。
  
  
  
  《民訴法解釋》第一百六十六條規(guī)定：“裁定采取保全措施后，有下列情形之一的，人民法院應當作出解除保全裁定：（一）保全錯誤的；（二）申請人撤回保全申請的；（三）申請人的起訴或者訴訟請求被生效裁判駁回的；（四）人民法院認為應當解除保全的其他情形。解除以登記方式實施的保全措施的，應當向登記機關發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書?！?br/>
  
  
  超標的保全屬于保全錯誤，法院應當主動或者應被申請人（一般是被告）的申請或者所提異議來解除對相應財產(chǎn)的保全。
  
  
  
  此外，根據(jù)該法律的規(guī)定，法院應當解除保全的情形還有：
  
  
  
  1、其他保全錯誤的情形。比如所保全的財產(chǎn)非被申請人的財產(chǎn)等。
  
  
  
  2、申請人撤回保全申請的。這是申請人對自己權利的處分，符合民事訴訟的處分原則，法院應當準許。
  
  
  
  3、申請人的起訴或者訴訟請求被生效裁判駁回的。財產(chǎn)保全是為了便于判決生效后的執(zhí)行，既然申請人的起訴或者訴訟請求被駁回，自然也就沒有必要再繼續(xù)保全被申請人的財產(chǎn)了。當然，如果申請人的訴訟請求是被部分駁回，部分獲得了支持，那么，解除保全的范圍也就應當是被駁回的部分。
  
  
  
  4、人民法院認為應當解除保全的其他情形。這是一個兜底條款，實務中要根據(jù)具體案情來進行判斷。比如，**常見的是申請人已經(jīng)撤訴，但是出于種種原因卻沒有申請解封，在此情形，法院就應當主動解除查封，以免給被申請人的權利造成損害。

  查看全文↓ 2019-03-26 20:19:59
• 131****1935

  隨著房價日漸高企，房屋買賣一次性付款或者分期付款的情況日漸減少，采用按揭貸款的方式支付房款已成為常態(tài)。在商品房預售領域，其具體的交易模式為：銀行向購房者發(fā)放貸款，購房者將其購買的房屋抵押給銀行，房地產(chǎn)企業(yè)提供階段性保證擔保。在房屋不滿足辦理初始登記和抵押登記的情況下，商業(yè)銀行往往會現(xiàn)行辦理抵押權預告登記。但如果作為購房者的一方因負擔其他債務而被法院強制執(zhí)行，所購房屋被法院查封甚至采取拍賣、以物抵債等變價措施，銀行是否享有優(yōu)先受償權，能否要求排除強制執(zhí)行呢？
  
  裁判要旨：
  
  根據(jù)《物權法》第二十條第一款之規(guī)定，預告登記具有保全效力。預告登記后，未經(jīng)預告登記的權利人同意，處分該不動產(chǎn)的，不發(fā)生物權效力。因此，辦理了抵押權預告登記的不動產(chǎn)被強制執(zhí)行，如不動產(chǎn)不具備辦理抵押登記的條件的，預告登記權利人不具有優(yōu)先受償權，但可提出停止處分的異議；如符合抵押權登記條件的，可主張優(yōu)先受償權。
  
  案情簡介：
  
  一、因姜志云與陳永祥民間借貸糾紛一案，揚州中院作出(2012)揚民初字第0019號民事調解書，陳永祥同意給付姜志云借款人民幣1000萬元。因陳永祥未履行義務，姜志云申請執(zhí)行，揚州中院作出（2012）揚執(zhí)字第0112號民事裁定書：將陳永祥購買16套房地產(chǎn)在交行揚州分行解除抵押后，抵押剩余部分以物抵償給申請人姜志云。
  
  二、因上述涉案房地產(chǎn)上的抵押預告登記沒有解除，姜志云的債權未能實際受償，姜志云于2016年8月1日向揚州中院申請恢復執(zhí)行。2016年8月15日，揚州中院作出以物抵債裁定，將16套房屋中的5套房地產(chǎn)裁定抵債給姜志云。
  
  三、交行揚州分行向揚州中院提起異議，主張交行揚州分行與陳永祥簽訂的16份《房地產(chǎn)抵押（按揭）合同》真實有效，且辦理了抵押權預告登記，交行揚州分行對抵押的16套房產(chǎn)有優(yōu)先受償權，揚州中院以物抵債裁定侵害其權益，故請求撤銷揚州中院(2016)蘇10執(zhí)恢27號執(zhí)行裁定書。經(jīng)查明，陳永祥購買的前述16套房產(chǎn)尚未辦理初始登記。
  
  四、揚州中院裁定駁回交行揚州分行執(zhí)行異議，交行揚州分行不服，向江蘇高院申請復議，江蘇高院復議裁定改判：撤銷揚州中院的以物抵債裁定。
  
  裁判要點：
  
  本案爭議的焦點問題有二：一為交行揚州分行對于預告登記的房屋是否享有優(yōu)先受償權，二位交行揚州分行能否要求撤銷以物抵債的裁定。
  
  關于第一個問題，《物權法》第二十條規(guī)定的預告登記制度，其目的是為了保障預告登記權利人在將來請求不動產(chǎn)物權變動的權利。因此，預告登記并不等同于本登記，抵押權預告登記的法律效果與抵押權登記的法律效果不同，故抵押權預告登記的權利人對于預告登記的抵押物不享有優(yōu)先受償?shù)男ЯΑ?br/>
  關于第二個問題，根據(jù)《物權法》第二十條關于“預告登記后，未經(jīng)預告登記的權利人同意，處分該不動產(chǎn)的，不發(fā)生物權效力”的規(guī)定可知，預告登記具有保全效力，未經(jīng)預告登記權利人同意，預告登記的不動產(chǎn)不得發(fā)生物權變動。此處的物權變動，主要包括基于法律行為的物權變動。揚州中院的物抵債裁定將房屋變動給姜志云，本質上是基于當事人之間以物抵債的合意，違反了《物權法》第二十條的規(guī)定，侵害了交行揚州分行作為案渉房屋抵押權預告登記權利人的權益，應予撤銷。
  
  實務經(jīng)驗總結：
  
  1、抵押權預告登記的權利人對預告登記的不動產(chǎn)不享有優(yōu)先受償?shù)男ЯΑ８鶕?jù)**高人民法院公報案例的裁判觀點（詳見延伸閱讀一），預售商品房抵押貸款中，雖然銀行與借款人（購房人）對預售商品房做了抵押預告登記，但該預告登記并未使銀行獲得現(xiàn)實的抵押權，而是待房屋建成交付借款人后銀行就該房屋設立抵押權的一種預先的排他性保全。如果房屋建成后的產(chǎn)權未登記至借款人名下，則抵押權設立登記無法完成，銀行不能對該預售商品房行使抵押權。
  
  2、抵押權預告登記具有保全效力，可阻卻對預告登記不動產(chǎn)的強制執(zhí)行?！段餀喾ā返诙畻l規(guī)定：“預告登記后，未經(jīng)預告登記的權利人同意，處分該不動產(chǎn)的，不發(fā)生物權效力?！庇纱丝芍A告登記具有阻卻不動產(chǎn)物權變動的效力。在強制執(zhí)行的場合，如果人民法院對設定有抵押權預告登記的房屋進行拍賣或者以物抵債，實際上是對不動產(chǎn)進行處分的行為，違反了《物權法》第二十條的規(guī)定，侵害了抵押權預告登記權利人基于預告登記而享有的取得物權的順位優(yōu)先效力。因此，抵押權預告登記權利人可要求停止對不動產(chǎn)的強制執(zhí)行，待滿足抵押權本登記的情形下，要求對不動產(chǎn)實現(xiàn)抵押權以優(yōu)先受償。
  
  3、雖然抵押權預告登記具有阻卻強制執(zhí)行的效力，但抵押權登記并不具有阻卻強制執(zhí)行的效力，抵押權人只能主張在執(zhí)行分配程序中優(yōu)先受償。（詳見延伸閱讀二）《民事訴訟法》第二百二十七條所指的案外人對執(zhí)行標的提出的異議，其目的是排除對執(zhí)行標的的強制執(zhí)行。抵押權人可以從執(zhí)行標的的變價款中優(yōu)先受償，并不需要排除對抵押物的執(zhí)行，強制執(zhí)行程序可以保障抵押權人優(yōu)先受償權的實現(xiàn)。抵押權人對抵押物的支配僅指對抵押物變價所得的支配，而非對抵押物本身的直接支配。因此，抵押權人無法對涉及抵押物本身的強制執(zhí)行行為提出執(zhí)行異議，而只能就分配、處置抵押物變價所得的執(zhí)行行為提出執(zhí)行異議。所以，抵押權人在抵押物被強制執(zhí)行時，應注意準確的選擇執(zhí)行異議的對象，而非盲目地要求排除對抵押物的強制執(zhí)行行為。
  
  相關規(guī)定：
  
  《物權法》
  
  第二十條 當事人簽訂買賣房屋或者其他不動產(chǎn)物權的協(xié)議，為保障將來實現(xiàn)物權，按照約定可以向登記機構申請預告登記。預告登記后，未經(jīng)預告登記的權利人同意，處分該不動產(chǎn)的，不發(fā)生物權效力。
  
  預告登記后，債權消滅或者自能夠進行不動產(chǎn)登記之日起三個月內未申請登記的，預告登記失效。
  
  《**高人民法院關于適用<中華人民共和國物權法>若干問題的解釋（一）》
  
  第四條 預告登記權利人的保護
  
  未經(jīng)預告登記的權利人同意，轉移不動產(chǎn)所有權，或者設定建設用地使用權、地役權、抵押權等其他物權的，應當依照物權法第二十條第一款的規(guī)定，認定其不發(fā)生物權效力。
  
  《擔保法司法解釋》
  
  第五十五條 已經(jīng)設定抵押的財產(chǎn)被采取查封、扣押等財產(chǎn)保全或者執(zhí)行措施的，不影響抵押權的效力。

  查看全文↓ 2019-03-26 20:19:55

相關問題

• 問 按揭房可以保全嗎? 按揭房可以訴訟保全并執(zhí)行嗎？怎樣執(zhí)行？
  答

  《**高人民法院關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》第102條規(guī)定“人民法院對抵押物、留置物可以采取財產(chǎn)保全措施，但抵押權人、留置權人有優(yōu)先受償權”。根據(jù)此規(guī)定，也就是說銀行的按揭房是可以用來作財產(chǎn)保全的，但是，若產(chǎn)權人斷供，將來銀行有優(yōu)先受償權。也就是說，買了房子先償還銀行剩余的欠款，然后才輪到抵押權人。相關法律知識： 財產(chǎn)保全的擔保 《國家賠償法》規(guī)定，財產(chǎn)保全錯誤而產(chǎn)生的賠償，由人民法院負擔。所以，在實踐操作中，當事人提交財產(chǎn)保全申請時，法院一般會要求申請人提供相應的擔保。 擔保方式一般為現(xiàn)金或實物的抵押。如果當事人沒有足夠的現(xiàn)金和相應的實物，也可申請由擔保公司提供擔保。擔保公司提供擔保一般為信用擔保，不用辦理抵押手續(xù)?！侗本┦懈呒壢嗣穹ㄔ宏P于財產(chǎn)保全若干問題的規(guī)定》(試行) 第四條規(guī)定：“申請人申請財產(chǎn)保全可以以下列方式提供擔保： (一)申請人提供物的擔?；颥F(xiàn)金擔保; (二)第三人提供信用擔保、物的擔?；颥F(xiàn)金擔保; (三)專業(yè)擔保公司提供信用擔保?！?/p> 全部3個回答>

• 問 ??問下懂的人按揭房可以保全嗎？
  答

  可以申請保全，可以申請執(zhí)行，有權在財產(chǎn)執(zhí)行完畢前，申請參與分配。 **高院關于適用《中華人民共和國民事訴訟法》的解釋第157條規(guī)定；“人民法院對扺押物、質押物、留置物可以采取財產(chǎn)保全措施，但不影晌扺押人、質押人、留置人的優(yōu)先受償權?！? 第五百零八條規(guī)定，被執(zhí)行人為公民或者其他組織，在執(zhí)行程序開始后，被執(zhí)行人的其他已經(jīng)取得執(zhí)行依據(jù)的債權人發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人的財產(chǎn)不能清償所有債權的，可以向人民法院申請參與分配。 **高院在有關執(zhí)行問題若干規(guī)定第40條也規(guī)定:“人民法院對被執(zhí)行人所有的其他人享有抵押權、質押權或留置權的財產(chǎn)，可以采取查封、扣押措施。財產(chǎn)拍賣、變賣后所得價款，應當在抵押權人、質押權人或留置權人優(yōu)先受償后，其余額部分用于清償申請執(zhí)行人的債權?！?/p> 全部4個回答>

• 問 按揭房可以保全嗎? 對方房子在銀行抵押貸款了 我還能進行訴訟保全嗎
  答

  1、按揭房當然可以執(zhí)行，由執(zhí)行法院組織評估拍賣，用拍賣款受償。但根據(jù)擔保法規(guī)定，按揭房附有抵押權，抵押權人即按揭銀行有權從按揭房拍賣款優(yōu)先受償，還完以后原告才能拿走余額。其實就是原告幫銀行打了官司提前收回了貸款本息。2、唯一房是個大麻煩，為了體現(xiàn)人道主義精神，**高院規(guī)定唯一住宅不能輕易處理。后來這個規(guī)定有了一些松動，原則上不能處理，但如果能用其他途徑解決被執(zhí)行人的住房（比如執(zhí)行掉他的唯一別墅，同時給他租個普通房周轉），就可以處理。

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• 問 ??財產(chǎn)保全可以抵押貸款嗎
  答

  被保全后的房產(chǎn)抵押，需要征得債權人的同意，提供擔保后解除保全才能抵押。既然法院判決了，和原告協(xié)商用房產(chǎn)折價或拍賣后清償債務。法律依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百三十條　在執(zhí)行中，雙方當事人自行和解達成協(xié)議的，執(zhí)行員應當將協(xié)議內容記入筆錄，由雙方當事人簽名或者蓋章。申請執(zhí)行人因受欺詐、脅迫與被執(zhí)行人達成和解協(xié)議，或者當事人不履行和解協(xié)議的，人民法院可以根據(jù)當事人的申請，恢復對原生效法律文書的執(zhí)行。第二百三十一條　在執(zhí)行中，被執(zhí)行人向人民法院提供擔保，并經(jīng)申請執(zhí)行人同意的，人民法院可以決定暫緩執(zhí)行及暫緩執(zhí)行的期限。被執(zhí)行人逾期仍不履行的，人民法院有權執(zhí)行被執(zhí)行人的擔保財產(chǎn)或者擔保人的財產(chǎn)。

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• 問 拆遷安置房可以申請財產(chǎn)保全嗎
  答

  你好，可以的

  全部3個回答>