認(rèn)購書中約定的定金究竟是立約定金還是違約定金？

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• 146****1401

  從法律效力上說，商品房認(rèn)購書中約定定金，對(duì)于買賣雙方都具有同等約束力，但是實(shí)際上購房者承擔(dān)定金罰則的可能性要比開發(fā)商大得多。
  在認(rèn)購階段，購房者僅對(duì)房屋的大致情況有所了解，買賣雙方并未就合同條款進(jìn)行任何實(shí)質(zhì)性磋商。而一旦進(jìn)入正式合同的談判階段，購房者有可能會(huì)發(fā)現(xiàn)合同條款的內(nèi)容與自己**初的設(shè)想差距甚遠(yuǎn)。在這種情況下要求購房者承諾一定與開發(fā)商簽署買賣合同，顯然是不公平的。如果購房者堅(jiān)持要按照自己的意愿修改合同條款，在開發(fā)商無法接受的情況下，極有可能會(huì)使合同無法簽署。在這種情況下，開發(fā)商就有可能會(huì)援引商品房認(rèn)購書中的定金條款，認(rèn)為是因?yàn)橘彿空叩脑蚨茨茉诩s定的時(shí)間內(nèi)簽訂商品房買賣合同，從而扣除購房者定金。

  查看全文↓ 2013-01-23 16:43:56

相關(guān)問題

• 問 如何追討，房屋認(rèn)購書中的定金？
  答

  首先，如果開發(fā)商沒有銷售許可證，購房者有權(quán)要求開發(fā)商退還全部定金及其利息。其次，如果開發(fā)商有銷售許可證，關(guān)鍵看購房者與開發(fā)商所簽的認(rèn)購書對(duì)定金退還有無特殊約定;如有約定，從其約定。再者，如是出于購房者的原因未能與開發(fā)商簽署正式商品房買賣合同，而開發(fā)商又不存在任何違約情況的，購房者支付的定金是不予退還的，但如果是因合同條款未能達(dá)成一致則開發(fā)商應(yīng)退還定金。其他情況下，定金是否可以退回，購房者可參照以下情形判斷：1、在不知道房屋被抵押的情況下，張旭鋒律師認(rèn)為在這種情況下，定金是絕對(duì)可以退還的，而且發(fā)展商應(yīng)該支付給購房者兩倍的賠償金。在不知道所售房屋的基本狀況下，購房者交付的定金也是可以退還的。同樣，如果購房者看不中合適的房子，也沒有簽認(rèn)購書，這種沒有具體約定的定金也是可以退的。在討論對(duì)所購買的樓房編號(hào)存在疑點(diǎn)的案例時(shí)，是發(fā)展商原因?qū)е陆灰椎牟淮嬖?，開發(fā)商負(fù)有舉證責(zé)任;開發(fā)商不能舉證的，購房者有權(quán)要求退回定金。2、有購房者抱怨自己是在售樓人員的誤導(dǎo)下交付定金的，如房子的光線并不如售樓人員說的那樣好等誤導(dǎo)，因此要求退還定金。售樓人員的這種行為不是根本性的違約，只能說是瑕疵的問題，因此，定金是不能退回的;且那些由于個(gè)人原因如供樓能力下降等而要求解除合同的，這種情況的定金也不能退回。因?yàn)檫@是購房者必須面臨的交易風(fēng)險(xiǎn)。

• 問 怎樣可以拿回定金 如何分析認(rèn)購書中定金的性質(zhì)
  答

  購房者在繳納定金后，因?yàn)榉N種原因取消購房計(jì)劃的情況時(shí)有發(fā)生，此時(shí)定金是退還是不退，同時(shí)困擾著開發(fā)商與購房者。要道清個(gè)中奧秘，關(guān)鍵就在于商品房認(rèn)購書之法律效力的認(rèn)定，我們通過具體案例來了解一下。 案例 劉先生與某房地產(chǎn)公司簽訂了一份商品房認(rèn)購書，約定劉先生向該房地產(chǎn)公司預(yù)訂商品房一套，價(jià)款為人民幣40萬元。在簽訂認(rèn)購書后的15日內(nèi)，劉先生必須與該房地產(chǎn)公司簽訂正式的商品房買賣合同。認(rèn)購書簽訂時(shí)劉先生向該房地產(chǎn)公司交納定金2萬元，作為雙方簽訂正式商品房買賣合同的保證。當(dāng)劉先生要與該房地產(chǎn)公司簽訂正式的商品房買賣合同時(shí)，卻無法與該公司就合同具體條款協(xié)商一致，導(dǎo)致未能簽訂正式合同。劉先生提出要退回定金，而該房地產(chǎn)公司則提出劉先生所交定金不予退回。 商品房認(rèn)購書 在我國法律中，并沒有明確界定“商品房認(rèn)購書”這一文書形式，簽定該文件也不是購買商品房的必經(jīng)程序。通過總結(jié)，我們得出了一份商品房認(rèn)購書發(fā)生法律效力所必須同時(shí)具備的幾個(gè)條件： 1、所購的房地產(chǎn)符合商品房預(yù)售條件，即取得《商品房預(yù)售許可證》。如果開發(fā)商未取得《商品房預(yù)售許可證》就采用內(nèi)部認(rèn)購等方式與購房者簽訂該商品房的認(rèn)購書，該樓宇認(rèn)購書會(huì)因違反《城市房地產(chǎn)管理法》中有關(guān)商品房預(yù)售條件的強(qiáng)制性規(guī)定而無效。 2、認(rèn)購書要具備合同生效的主要條款，至少要包括如下條款：認(rèn)購房屋的位置、面積、單價(jià)、總價(jià)及簽訂正式合同的時(shí)間等，否則認(rèn)購書無法實(shí)際履行，沒有產(chǎn)生效力的事實(shí)基礎(chǔ)。 3、內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第五十二條規(guī)定，違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的合同無效。 一般來說，一份具備以上條件的商品房認(rèn)購書才能對(duì)雙方具有約束力。那么在上述案例中劉先生要求退回定金能得到法律的支持嗎?如果該認(rèn)購書不具備上述條件，無法律效力，則劉先生可取回所交“定金”。但如果認(rèn)購書具備上述條件，又會(huì)出現(xiàn)何種情況呢？要想得出一個(gè)明晰的答案，就要分析一下認(rèn)購書中所稱定金的性質(zhì)了。 根據(jù)認(rèn)購書本身作為預(yù)約合同的性質(zhì)，這里的定金應(yīng)該理解為立約定金。《**高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國擔(dān)保法〉若干問題的解釋》第一百一十五條規(guī)定：“當(dāng)事人約定以交付定金作為訂立主合同擔(dān)保的，給付定金的一方‘拒絕訂立’主合同的，無權(quán)要求返還定金;收受定金的一方‘拒絕訂立’合同的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金?！?因此，如果買賣雙方都不是“拒絕訂立”或“不簽訂”正式的商品房買賣合同，而只是因一些具體條款無法達(dá)成一致意見，導(dǎo)致未能簽約，那么賣方應(yīng)把定金全部返還買方，不應(yīng)以此為由“沒收定金”。通過分析，可以得出結(jié)論，劉先生仍是可以要求取回定金的。

• 問 一般情況下認(rèn)購書對(duì)定金的處理是怎樣約定的？
  答

  由于定金具有擔(dān)保性質(zhì)，如果一方違約則會(huì)發(fā)生不予返還或雙倍返還的結(jié)果。因此，買賣雙方應(yīng)在認(rèn)購協(xié)議書中就簽訂正式合同過程可能發(fā)生的種種情形分別進(jìn)行約定，以保護(hù)雙方權(quán)益?，F(xiàn)列舉幾種情形作為一個(gè)參考：1、如果消費(fèi)者沒有在認(rèn)購協(xié)議書規(guī)定的期限內(nèi)去簽約，屬消費(fèi)者違約，定金不予返還；如果開發(fā)商在認(rèn)購協(xié)議書規(guī)定的期限內(nèi)將認(rèn)購房屋轉(zhuǎn)售第三人或與第三人再次簽訂認(rèn)購協(xié)議書，從而導(dǎo)致雙方未能正式簽約，屬開發(fā)商違約，開發(fā)商應(yīng)向消費(fèi)者雙倍返還定金。2、如果任何一方在正式簽約時(shí)對(duì)認(rèn)購協(xié)議書中確認(rèn)的條件，如房號(hào)、價(jià)格、面積等進(jìn)行修改，從而導(dǎo)致簽約未成，改動(dòng)一方視為違約。如果消費(fèi)者違約的，定金不予返還；如果開發(fā)商違約的，應(yīng)雙倍返還定金。3、如果買賣雙方在規(guī)定的期限內(nèi)，正式簽訂合同，則定金在消費(fèi)者履約后，可抵作房款或退回消費(fèi)者；雙方履行正式合同過程中，一方違約的，適用“不予返還”或者“雙倍返還”。 4、如果由于開發(fā)商本身不具備房屋銷售（預(yù)售）條件而導(dǎo)致認(rèn)購協(xié)議書無效，由開發(fā)商向消費(fèi)者返還定金并承擔(dān)締約過失責(zé)任。5、如果由于開發(fā)商向消費(fèi)者提供的證明文件不真實(shí)而導(dǎo)致未能簽訂正式合同，開發(fā)商應(yīng)把定金全數(shù)返還消費(fèi)者。6、如果雙方都不存在上述第一項(xiàng)的違約行為，僅對(duì)預(yù)售(銷售)合同及補(bǔ)充協(xié)議內(nèi)容難以達(dá)成一致，而未能簽約的，開發(fā)商應(yīng)把定金全數(shù)返還消費(fèi)者?？偠灾?，在簽訂《房屋認(rèn)購協(xié)議書》時(shí)，購房者應(yīng)對(duì)開發(fā)商提供的格式條款進(jìn)行認(rèn)真審查，適當(dāng)補(bǔ)充完善，將定金的約定范圍加以調(diào)整，從根本上將《房屋認(rèn)購協(xié)議書》與房屋買賣合同區(qū)別開，使之獨(dú)立。這樣才能真正保護(hù)購房者的合法權(quán)益。

• 問 賣房方違約定金能退嗎
  答

  看合同的約定，如果合同約定為定金，則買方違約你完全可以沒收定金，看你的問題，應(yīng)該是已經(jīng)退回定金，建議和買方、居間方簽一份協(xié)議，明確解除買賣的相關(guān)文件，互不付違約責(zé)任。如果沒這份文件，當(dāng)你將該房產(chǎn)再次出售時(shí)，是存在居間方及買受人追究你違約責(zé)任的隱患的

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• 問 認(rèn)購書中的定金和訂金有什么不同，如何理解？
  答

  購房者在簽訂認(rèn)購書時(shí)注意“定金”和“訂金”的區(qū)別?！岸ń稹笔欠筛拍?，其目的是在于對(duì)《商品房買賣合同》的成立或履行起擔(dān)保作用，并有法定的定金規(guī)則，即給付定金的一方不履行合同義務(wù)，無權(quán)要求返還定金，接受定金的一方不履行義務(wù)，則應(yīng)該雙倍返還定金。而“訂金”在法律上是不明確的，現(xiàn)在一般被視為預(yù)付款。 沒有取得《商品房預(yù)售許可證》的商品房，不得簽訂認(rèn)購書的，即使要簽也不能涉及定金（訂金）、預(yù)付款等變相預(yù)售的內(nèi)容。